Закон

Римское стоическое естественное право

Истинный закон есть правый разум, согласный с природой, всеобщий, неизменный и вечный; существует один вечный и непреложный закон, обязательный для всех народов и всех времён. Никакое постановление сената или народа не может освободить нас от его требований, а установление, нарушающее его, не заслуживает имени закона. Этот высший закон, вложенный в разумный человеческий ум и общий с богами, есть мерило, которым должно судить человеческие законы.

«О государстве»; «О законах» (De Legibus).

Схоластическое естественное право

Закон есть установление разума ради общего блага, изданное тем, кто печётся об общности, и обнародованное. Человеческий (позитивный) закон черпает свою силу из естественного закона — либо как вывод из его начал, либо как определение того, что он оставляет открытым; человеческий закон, противоречащий естественному, есть не закон, а «искажение закона» и не обязывает совесть. Вечный закон в божественном уме обосновывает естественный закон, в котором разумные твари участвуют по причастности.

«Сумма теологии», I-II, вопросы 90–97 («Трактат о законах»).

Китайский легизм

Порядок происходит не из добродетели правителей, а из ясных, открытых, беспристрастных законов (фа), единообразно применяемых через награды и наказания. Законы должны быть записаны просто, чтобы все могли их знать, применяться невзирая на ранг и привязанности и подкрепляться сокрытым искусством управления (шу) и позиционной властью (ши) правителя. Уповать на человеческую доброту наивно; хорошо устроенный закон, согласующий своекорыстие с порядком, способен сделать управление действенным даже при заурядном правителе.

«Хань Фэй-цзы».

Просвещенческая политическая теория

Законы суть необходимые отношения, вытекающие из природы вещей, и позитивные законы должны быть приспособлены к физическим и нравственным условиям — климату, географии, торговле, религии и «духу» — каждого народа. Свобода обеспечивается не добротой правителей, а устройством институтов, прежде всего разделением законодательной, исполнительной и судебной властей, дабы власть сдерживала власть. Этот сравнительный, социологический подход рассматривает закон как встроенный во всю жизнь нации.

«О духе законов» (1748).

Утилитаристский позитивизм

Закон есть воля суверена, выраженная в велениях, подкреплённых санкциями; речь о естественных правах, предшествующих закону, — «чепуха на ходулях». То, чем закон является, следует резко отделять от того, чем он должен быть, а мерилом должного служит наибольшее счастье наибольшего числа людей. Бентам требовал, чтобы закон был кодифицирован, ясен и публично оправдан пользой, сметая тайны и фикции общего права.

«Введение в основания нравственности и законодательства» (1789); «О законах вообще».

Аналитическая юриспруденция

Закон в собственном смысле есть веление суверена — определённого высшего лица, которому привычно повинуется основная масса общества и который сам не повинуется никому, — подкреплённое угрозой санкции. Существование закона — одно, его достоинство или недостаток — другое; несправедливость закона не влияет на его статус закона. Эта «командная теория» превратила юриспруденцию в строгую аналитическую науку о понятиях обязанности, права и суверенитета.

«Определение предмета юриспруденции» (1832).

Немецкая историческая школа права

Право создаётся не произвольным законодательством, а вырастает органически из духа народа (Volksgeist), подобно его языку и обычаям. Оно развивается негласно через обыкновение и труд юристов, прежде чем быть закреплённым в законе, так что преждевременная кодификация способна оторвать право от его живых исторических корней. Исторический метод Савиньи обратил внимание на эволюцию правовых институтов, особенно римского права, как на летопись внутреннего развития нации.

«О призвании нашего времени к законодательству и правоведению» (1814); «Система современного римского права».

Американский правовой реализм (предтеча)

«Жизнь права была не логикой, а опытом». Право лучше всего понимать с точки зрения «дурного человека», которому важны лишь последствия: это предсказание того, как на деле поступят суды. Холмс отделял право от морали ради аналитической ясности и подчёркивал, что судьи делают политический выбор, обусловленный ощущаемыми потребностями времени, а не выводят решения из отвлечённых принципов.

«Общее право» (1881); «Путь права» (1897).

Нормативистский позитивизм

«Чистая теория права» изучает право как иерархию норм, очищенную от морали, политики и социологии. Каждая норма черпает свою действительность из высшей нормы, а вся система покоится на предполагаемой «основной норме» (Grundnorm), обосновывающей авторитет конституции. Право — это принудительный нормативный порядок, описуемый в строго правовых терминах «долженствования», без ссылки на справедливость или факт, что даёт юриспруденции её собственный самостоятельный предмет.

«Чистое учение о праве» (1934; 2-е изд. 1960).

Процедурное естественное право

Право обладает «внутренней моралью» — восемью формальными требованиями, такими как общность, публичность, ясность, непротиворечивость, устойчивость и соответствие между нормами и их применением. Система, грубо нарушающая эти принципы, терпит крах не только как хорошее право, но и как право вообще, так что сама законность несёт моральный вес. Против Харта Фуллер доказывал, что режим тайных, обратных по силе или невразумительных велений не способен должным образом направлять поведение и не заслуживает имени правовой системы.

«Мораль права» (1964).

Аналитический позитивизм

Правовая система есть союз первичных норм обязанности и вторичных норм, которые их создают, изменяют и применяют, главная из которых — «норма признания», по которой должностные лица опознают действительное право. Право коренится в социальной практике и «внутренней точке зрения» тех, кто принимает его нормы, а не в возведённой в систему угрозе бандита. Харт защищал «мягкий» позитивизм, отделяющий право от морали, но признающий «минимальное содержание естественного права», укоренённое в основных человеческих потребностях.

«Понятие права» (1961).

Интерпретивизм / право как целостность

Право — не просто система норм: оно включает принципы политической нравственности, так что даже в трудных делах существует правильный ответ, который судьи должны найти, а не выдумать. Против хартовской нормы признания Дворкин утверждал, что правовое рассуждение интерпретативно: судья, подобно романисту, пишущему очередную главу, должен истолковать прошлую практику в свете, представляющем право общности в его наилучшем нравственном виде. Это «право как целостность» отвергает резкое разделение права и морали, объединяющее позитивистов.

«О правах всерьёз» (1977); «Империя права» (1986).